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        隨緣4690 / 資產處置 / 《企業國有產權無償划轉工作指引》與辦法...

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        《企業國有產權無償划轉工作指引》與辦法對照分析

        2017-10-23  隨緣4690

        《企業國有產權無償划轉工作指引》

        與《企業國有產權無償划轉管理暫行辦法》的對照分析 

                                                      作者:李景星(通商) 

            2009年2月16日,國資委印發了《企業國有產權無償划轉工作指引》(國資發產權[2009]25號,下稱《指引》)。《指引》一共九條,對企業國有產權的無償划轉作出了更具針對性和操作性的指導,自發布之日起實施。2005年國資委曾頒布《企業國有產權無償划轉管理暫行辦法》(下稱《暫行辦法》),此次出台的《指引》即為《暫行辦法》的配套性文件。 

            結合《暫行辦法》和《指引》,國有產權無償划轉是指企業國有產權在政府機構、事業單位、國有獨資企業、國有獨資公司、國有一人公司之間的無償轉移。下文將從《指引》出台前國家對無償划轉的規範及《指引》出台的背景入手,進而對《暫行辦法》和《指引》進行對照分析,希望能夠對國有產權無償划轉的實際操作有所幫助: 

            一、 《指引》出台前國家對企業國有產權無償划轉的規範 

         

        名稱

        發文字型大小

        頒布機關

        發布日期

        實施日期

        效力

        《國家國有資產管理局關於國有資產辦理無償划轉手續的通知》

        國資工字[1990]第17號

        國家國有資產管理局

        1990年4月6日

        1990年4月6日

        失效

        《關於企業國有資產辦理無償划轉手續的規定》

        財管字[1999]301號

        財政部

        1999年9月27日

        1999年9月27日

        有效

        《關於國有企業管理關係變更有關問題的通知》

        國經貿企改[2001]257號

        國家經貿委、財政部

        2001年3月16日

        2001年3月16日

        有效

        《企業國有產權無償划轉管理暫行辦法》

        國資發產權[2005]239號

        國資委

        2005年8月29日

        2005年8月29日

        有效

            第一階段:2003年國務院機構改革之前,為了規範無償划轉行為,先後發布了《國家國有資產管理局關於國有資產辦理無償划轉手續的通知》(已廢止)、《關於企業國有資產辦理無償划轉手續的規定》(下稱《規定》)及《關於國有企業管理關係變更有關問題的通知》(下稱《通知》)。《通知》對國有企業管理關係變更(實為無償划轉)及其審批手續作出了規定,屬實體性規範;《規定》側重於對辦理划轉手續作出規定,為程序性規範。《通知》和《規定》共同構成了2003年之前無償划轉的主要依據。目前,《通知》和《規定》仍然在一定範圍內適用。  

            第二階段:2003年國務院進行了機構改革。隨著國資委的設立,國家建立起了新的國有資產管理體制。由於體制基礎的變化,上述《通知》和《規定》已不適應新的國有資產監管體制。為此,國資委於2005年8月29日發布了《暫行辦法》,作為規範企業國有產權在政府機構、事業單位、國有獨資企業、國有獨資公司之間的無償轉移的主要依據。   

            二、 《指引》出台的背景 

            (一)經濟背景:按照國資委的計劃,到「十一五」末期,中央企業數量將減少到80家至100家。在過去三年內,中央企業數量已由180多家減少到140多家,平均每個月減少一家左右。在今明兩年內,中央企業數量還將減少40至60家,平均每月減少2至3家。在加速重組的過程中,中央企業之間的重組無疑會涉及大量的國有產權無償划轉。與此同時,中央企業也在壓縮戰線、精簡主業,這也使得中央企業母子企業之間及子企業相互之間存在大量的產權划轉問題。在此背景下,為了進一步規範中央企業國有產權無償划轉,促進國有產權有序流動,保障中央企業合併重組的合法進行,有必要在《暫行辦法》的基礎上特別針對中央企業頒布了一個更具針對性和操作性的配套文件。 

            (二)法律環境:自2005年至今,與經濟領域相關的重要法律也在不斷發展,特別是《公司法》最新修訂及《企業國有資產法》出台之後,出現了國有一人公司等新的概念,國有資產監管的方法和程序也發生了一定的變化,從而促使《暫行辦法》有關無償划轉的規定有必要進一步予以補充和完善。 

            三、 《指引》與《暫行辦法》關係及對兩者之間具體內容的對照 

            (一)兩者在內容方面的關係:《指引》是《暫行辦法》的配套文件,《指引》的制定以《暫行辦法》為依據,是對《暫行辦法》的補充。從兩者的具體內容來看,兩者之間既具有新法和舊法的關係,也具有特別法與一般法之間的關係。 

            (二)兩者在適用方面的關係:在《指引》實施之前,企業國有產權的無償划轉,不區分中央企業還是非中央企業,一律適用《暫行辦法》。在《指引》實施之後,凡中央企業及其子企業的國有產權無償划轉應優先適用《指引》的規定,《指引》未規定的相關內容適用《暫行辦法》的規定;非中央企業及其子企業的國有產權無償划轉仍適用《暫行辦法》。 

            (三)兩者之間的對照: 

         

        《指引》

        《暫行辦法》

        說明

        划轉對象

        中央企業及其子企業的國有產權。

        各級人民政府授權其國有資產監督管理機構履行出資人職責的企業及其各級子企業國有產權。

        1.《暫行辦法》規定的划轉對象不區分中央企業及其子企業還是非中央企業及其子企業;《指引》規定的划轉對象特指中央企業及其子企業的國有產權。

        2.《暫行辦法》及《指引》中「國有產權」這一概念,應按「國有股權」來理解。至於實物資產的無償划轉,可參照《暫行辦法》及《指引》的規定來執行。

        划轉主體

        國有一人公司可以作為划轉主體。

        國有獨資企業產權擬無償划轉國有獨資公司或國有一人公司持有的,企業應當依法改製為公司。

        政府機構、事業單位、國有獨資企業、國有獨資公司可作為划轉主體。

        1. 結合《暫行辦法》和《指引》,無償划轉的划轉主體包括:(1)政府機構;(2)事業單位;(3)國有獨資企業;(4)國有獨資公司;(5)國有一人公司。

        2.《指引》對國有獨資企業增加了一條限制性規定:國有獨資企業產權擬無償划轉國有獨資公司或國有一人公司持有的,企業應當依法改製為公司。

        無償划轉的程序

        對內部決策程序、批准程序有新的規定。(詳見下兩行)

        1.可行性研究;

        2.內部決策程序;

        3.通知債權人,制定債務處置方案;

        4.審計或清產核資;

        5.簽訂無償划轉協議;

        6.履行批准程序;

        7.進行帳務調整,辦理產權登記等手續。

        《指引》對於無償划轉的程序,僅在國有一人公司內部決策程序、國資委批准程序兩個環節作出了新的規定;其他環節《指引》均未作規定,這意味著需適用《暫行辦法》的規定。

         

        內部決策程序

        國有一人公司作為划入方(劃出方)的,無償划轉事項由董事會審議;不設董事會的,由股東作出書面決議,並加蓋股東印章。

        划轉主體為國有獨資企業的,由總經理辦公會議審議;已設立董事會的,由董事會審議。

        划轉主體為國有獨資公司的,由董事會審議;尚未設立董事會的,由總經理辦公會議審議。

        所涉及的職工分流安置事項,應當經被划轉企業職工代表大會審議通過。

        1.在適用《暫行辦法》的情況下:無償划轉程序應按《暫行辦法》第二章(詳見附件二)的規定辦理。

        2.在適用《指引》的情況下:對於國有一人公司內部決策程序應按《指引》的新規定辦理,其他《指引》未規定的相關程序規定應按《暫行辦法》辦理。

        批准程序

        無償划轉事項需報國資委批准的,按以下程序辦理:

        1.中央企業應按規定對無償划轉事項進行審核,履行內部程序后,向國資委報送申請文件及相關材料。

        2.國資委收到申請文件及相關材料后,應當在5個工作日內提出初審意見。 

        對初審中發現的問題,國資委審核人員應及時與中央企業進行溝通;中央企業無異議的,應在5個工作日內修改完善相關材料並報國資委。對材料齊備、具備辦理條件的,國資委應及時予以辦理。

        同時還規定了國資委對無償划轉事項進行審核的標準。

        企業國有產權在同一國資監管機構所出資企業之間無償划轉的,由所出資企業共同報國資監管機構批准。企業國有產權在不同國資監管機構所出資企業之間無償划轉的,依據划轉雙方的產權歸屬關係,由所出資企業分別報同級國資監管機構批准。

        實施政企分開的企業,其國有產權無償划轉所出資企業或其子企業持有的,由同級國資監管機構和主管部門分別批准。

        下級政府國資監管機構所出資企業國有產權無償划轉上級政府國資監管機構所出資企業或其子企業持有的,由下級政府和上級政府國資監管機構分別批准。

        企業國有產權在所出資企業內部無償划轉的,由所出資企業批准並抄報同級國資監管機構。

        在適用《指引》的情況下:對於國資委批准程序應按《指引》的新規定辦理,其他《指引》未規定的相關程序應按《暫行辦法》辦理。

        重新報批規定

        未規定。

        企業國有產權無償划轉事項經批准后,劃出方和划入方調整產權划轉比例或者划轉協議有重大變化的,應當按照規定程序重新報批。

        《指引》未規定的,應按《暫行辦法》的相應規定辦理。

        報送審批文件

        中央企業應當按照《暫行辦法》第十六條的規定向國資委報送文件材料,並對中央企業應當提交「申請文件」和「需提交的其他有關文件」作出了具體的說明。

         

        1.無償划轉的申請文件;

        2.總經理辦公會議或董事會有關無償划轉的決議;

        3.划轉雙方及被划轉企業的產權登記證;

        4.無償划轉的可行性論證報告;

        5.划轉雙方簽訂的無償划轉協議;

        6.中介機構出具的被划轉企業划轉基準日的審計報告或同級國資監管機構清產核資結果批複文件;

        7.劃出方債務處置方案;

        8.被划轉企業職代會通過的職工分流安置方案;

        9.其他有關文件。

         

        划轉后企業管理層次

        中央企業及其子企業無償划入企業國有產權,應當符合國資委有關減少企業管理層次的要求,划轉后企業管理層次原則上不超過三級。

        未規定。

         

        不得實施無償轉讓的情形

        未規定。

        1.被划轉企業主業不符合划入方主業及發展規劃的;

        2.中介機構對被划轉企業划轉基準日的財務報告出具否定意見、無法表示意見或保留意見的審計報告的;

        3.無償划轉涉及的職工分流安置事項未經被划轉企業的職工代表大會審議通過的; 

        4.被划轉企業或有負債未有妥善解決方案的;

        5.劃出方債務未有妥善處置方案。

        《指引》未規定的,應按《暫行辦法》的相應規定辦理。

        按簡化程序處理的無償划轉

        未規定。

        1.由政府決定的所出資企業國有產權無償划轉本級國資監管機構其他所出資企業的;

        2.由上級政府決定的所出資企業國有產權在上、下級政府國資監管機構之間的無償划轉;

        3.由划入、劃出方政府決定的所出資企業國有產權在互不隸屬的政府的國資監管機構之間無償划轉;

        4.由政府決定的實施政企分開的企業,其國有產權無償划轉國資監管機構持有的;

        5.其他由政府或國資監管機構根據國有經濟布局、結構調整和重組需要決定的無償划轉事項。

        《指引》未規定的,應按《暫行辦法》的相應規定辦理。

        符合條件可按簡化程序處理的無償划轉,應依據中介機構出具的被划轉企業上一年度(或最近一次)的審計報告或經國資監管機構批准的清產核資結果,直接進行賬務調整,並按規定辦理產權登記等手續:

         

        其他

        未規定。

        1.股份有限公司國有股無償划轉,按國家有關規定執行。

        2.企業國有產權無償向境外划轉及境外企業國有產權無償划轉辦法另行制定。

        3.企業實物資產等無償划轉參照本辦法執行。

        《指引》未規定的,應按《暫行辦法》的相應規定辦理。

            根據以上《指引》與《暫行辦法》的對照,可以總結出《指引》相對於《暫行辦法》的新內容,體現在以下方面: 

            1.《指引》第二條第一款,在《暫行規定》的基礎上新增加了國有一人公司可以作為划轉主體。這一條款普遍適用於各類企業國有產權無償划轉,在性質上屬於對《暫行辦法》定義的划轉主體所作的補充性規定。《指引》第二條和《暫行規定》對應條款,共同形成了現行法律環境下「無償划轉主體」的完整定義。 

            2.《指引》第二條第二款,新增規定了國有一人公司的內部決策審議程序。 

            3.《指引》第二條第三款,對國有獨資企業進行無償划轉新增加了一條限制性規定:國有獨資企業產權擬無償划轉國有獨資公司或國有一人公司持有的,企業應當依法改製為公司。對這一限制性規定的理解是,國有獨資企業產權是不能直接划轉給國有獨資公司或國有一人公司的,此種情況下允許划轉的前提是先把該企業改製成為公司。 

            4.《指引》第三至八條對中央企業及其子企業的無償划轉作出了具體規定,主要包括了國資委審批程序的規定及划轉后企業管理層次的規定等。《指引》中這六個條款的內容相對於《暫行辦法》所規定的划轉程序通用條款而言屬於特別規定。如前所述,中央企業及其子企業的無償划轉應優先適用《指引》的規定,《指引》未規定的則適用《暫行辦法》的規定。 

            四、 辦理企業國有產權無償划轉時需注意的其他問題 

            (一)國有獨資公司、國有一人公司因無償划轉而減少註冊資本的,需按照《公司法》第一百七十八條的規定履行公告等相關程序。 

            (二)擬無償划轉的企業國有產權如已被設置擔保物權的,應事先與擔保權人進行協商並取得其同意,同時應保證相關擔保物權的設定、解除等手續須符合《擔保法》的有關規定。 

            實際上,除了相應行為需遵循以上提到的《公司法》、《擔保法》的規定之外,辦理企業國有產權無償划轉還會涉及到其他諸多法律法規的制約,相關企業均應當依據實際情況保證其行為的適法合規。 
        ​                                                           2009年3月13日


        ​  

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